Kjøpe en liten bedrift: innmat eller aksjer, og hva du overtar

Innmat eller aksjer: to måter å kjøpe samme bedrift

En liten bedrift kan selges på to måter. Ved innmatskjøp kjøper du virksomhetens eiendeler: utstyr, varelager, kundekartotek, navn og rettigheter, samt goodwill (verdien av kundekretsen og omdømmet) og de avtalene som overføres. Ved aksjekjøp kjøper du aksjene i selskapet som eier virksomheten. Selskapet består da som før, med alt det eier og skylder.

Valget har to sider. Det første er hvordan virksomheten flyttes. Innmat flyttes del for del og avtale for avtale, mens aksjer flyttes samlet ved at eieren skifter. Det andre er hvem som er part i avtalene og hvem som hefter for gjelden. Et enkeltpersonforetak har ingen aksjer. Det kan bare kjøpes som innmat, siden innehaveren eier eiendelene selv. Et aksjeselskap kan kjøpes på begge måter.

Det finnes ikke en riktig løsning for alle. Hva som lønner seg, avhenger av hvor mye du vet om selskapets fortid, hva som er pantsatt, hvem som sitter på de viktige avtalene og hvordan selger og du vil fordele risikoen.

Kjøpe innmat: det du får og det du må overføre

Når du kjøper innmat, er det kjøpsavtalen som bestemmer hva som følger med. Der bør du liste eiendelene, sette en pris på hver gruppe og fastsette dagen du overtar. Du overtar som hovedregel ikke selgerens gjeld, bare den gjelden dere uttrykkelig avtaler. Selgerens banklån og leverandørgjeld blir stående hos selgeren. En avtale mellom deg og selgeren binder heller ikke selgerens kreditorer, så de kan fortsatt kreve pengene av selgeren.

Pant er et unntak fra tanken om at du starter på nytt. Maskiner og utstyr, såkalt driftstilbehør, kan være pantsatt for selgerens lån (panteloven § 3-4), og panteretten får rettsvern ved tinglysing i Løsøreregisteret. Sjekk registeret før du betaler, og ordne med panthaverne som en del av oppgjøret.

Ansatte følger med. Er det en virksomhet eller del av en virksomhet som utgjør en selvstendig enhet, går arbeidsforholdene automatisk over til deg med de rettighetene og pliktene de hadde (arbeidsmiljøloven § 16-2). Du kan ikke plukke ut hvem du vil beholde.

Leiekontrakten følger ikke automatisk. Leieren kan ikke overføre sine rettigheter og plikter uten utleierens samtykke (husleieloven § 8-1). For lokale åpner § 8-4 for at leieretten kan overføres sammen med virksomheten med utleierens godkjenning, og utleieren kan da bare nekte når forholdene hos den nye leieren gir saklig grunn. Reglene kan i leie av lokale fravikes i avtale, så les kontrakten. Andre avtaler, som leasing og leverandøravtaler, overføres bare hvis motparten er med på det.

Overdragelse av en virksomhet er fritatt for merverdiavgift når den går over til en ny innehaver (merverdiavgiftsloven § 6-14).

Kjøpe aksjer: selskapet følger med som det er

Kjøper du alle aksjene, endrer ikke det hvem som er part i selskapets avtaler. Leiekontrakten, lånene, leverandøravtalene og arbeidsavtalene tilhører selskapet og blir stående. Det samme gjelder gjelden. Du kjøper selskapet slik det står, med alt som ligger i regnskapet og i avtalene, også det som ikke har vist seg ennå. Derfor er undersøkelsene før kjøpet og garantiene fra selger så viktige ved aksjekjøp.

Aksjeeiere hefter ikke personlig overfor selskapets kreditorer (aksjeloven § 1-2). Det du risikerer som kjøper, er det du betaler for aksjene, og eventuelt sikkerheter du selv har stilt overfor banken. Banken kan kreve at du stiller sikkerhet i stedet for selgeren når lånene blir stående.

Aksjer er ikke fritt omsettelige slik mange tror. Hovedregelen i aksjeloven § 4-15 er at erverv av en aksje er betinget av samtykke fra selskapet, med mindre vedtektene sier at samtykke ikke kreves. Samtykke kan bare nektes når det er saklig grunn (§ 4-16), og blir du ikke underrettet om en nektelse innen to måneder etter at ervervet ble meldt, anses samtykke gitt. Aksjeeierne har dessuten som utgangspunkt forkjøpsrett når en aksje skifter eier, med mindre vedtektene bestemmer noe annet (§ 4-15 tredje ledd og § 4-21). Les vedtektene og en eventuell aksjonæravtale før du forplikter deg.

Ansatte følger selskapet. Arbeidsgiveren er den samme, så det oppstår ingen overføring av arbeidsforhold. De ansatte beholder arbeidsavtalene sine, og selskapets tariffavtaler og pensjonsordninger står som de gjør.

Hva du bør kartlegge før du bestemmer deg

Svarene på disse spørsmålene avgjør som regel hvilken løsning som passer:

• Er bedriften et aksjeselskap eller et enkeltpersonforetak? Et enkeltpersonforetak kan bare kjøpes som innmat.
• Hva er pantsatt, og hvem har pant? Sjekk Løsøreregisteret og be om kopi av panteavtalene.
• Hvem er motparter i de viktige avtalene, som lokaler, leasing og leverandører, og hva kreves for at de skal bli med videre?
• Hva sier vedtektene og aksjonæravtalen om samtykke og forkjøpsrett, hvis du kjøper aksjer?
• Hvor mye av omsetningen avhenger av selgeren personlig, og hvor lenge vil selgeren hjelpe til etter overtakelsen?

Hva en gjennomgang av virksomheten bør omfatte, står i artikkelen om due diligence i en liten bedrift. Mangler som viser seg etter overtakelsen, kan gi grunnlag for reklamasjon, men hva du kan kreve, avhenger av hva dere har avtalt og hvilke opplysninger selgeren ga. Derfor bør alt som er viktig for prisen, stå i avtalen, og selgeren bør garantere for det han har opplyst om regnskap, gjeld og kontrakter. Uansett løsning bør kjøpsavtalen være skriftlig og fastsette pris, overtakelsesdag, hva som følger med, hvilken gjeld du eventuelt overtar og hva selgeren garanterer. Skattemessige forhold er ulike for selger og kjøper ved innmat og aksjer, og kjøpesummen for goodwill kan i noen tilfeller avskrives, noe du kan lese mer om i spørsmålet om goodwill ved kjøp av virksomhet.

Kort oppsummert

• Når du skal kjøpe liten bedrift, kjøper du eiendelene og overtar som hovedregel bare avtalt gjeld ved innmat, men hele selskapet med alle forpliktelser ved aksjer.
• Et enkeltpersonforetak kan bare kjøpes som innmat. Et aksjeselskap kan kjøpes på begge måter.
• Ved innmatskjøp følger ansatte automatisk med, mens leiekontrakten krever utleierens godkjenning og pant i eiendelene må ryddes opp.
• Ved aksjekjøp blir alle avtaler og all gjeld i selskapet, og aksjeervervet kan kreve samtykke fra selskapet og utløse forkjøpsrett.
• Kartlegg gjeld, pant og avtaler før du bestemmer deg, og få alt skriftlig i kjøpsavtalen.