Garantikatalogen i aksjekjøpsavtalen – hva selger lover, og hvor lenge
Ja, garantier aksjekjøpsavtalen inneholder binder deg til konkrete løfter om selskapets tilstand, og hvor lenge du hefter for dem, avhenger av hva slags garanti det er snakk om. Fundamentale garantier, som at du faktisk eier aksjene og at de er uten heftelser, løper som regel lenge, ofte tett opptil den alminnelige foreldelsesfristen. Operasjonelle garantier, om selve driften, som at regnskapet gir et riktig bilde og at det ikke finnes uoppgitte tvister, er normalt tidsbegrenset til en kortere periode etter overtakelsen, gjerne knyttet til at kjøpers første årsregnskap er ferdigstilt. Kjente kjøperen til forholdet allerede før signering, gjennom egen due diligence, kan du som selger som hovedregel ikke holdes ansvarlig for akkurat det på garantien.
Garantier aksjekjøpsavtale: Filimon visste ikke at han kunne forhandle
Filimon har blitt enig med en kjøper om pris og hovedvilkår for salget av selskapet sitt. Da utkastet til kjøpekontrakt kom, fulgte det med en liste på tolv sider med garantier han skulle signere for, fra eierskap til aksjene og korrekt regnskapsføring, til at ingen ansatte har varslet om kritikkverdige forhold de siste to årene. Han visste ikke hvor han skulle begynne å lese, langt mindre hva han faktisk trygt kunne love.
Advokaten hans roet ham ned med en enkel påminnelse: en garantikatalog er ikke en test Filimon skal bestå eller stryke på, den er en forhandling som resten av kontrakten. Nesten hvert punkt kan justeres, kvalifiseres eller strykes, så lenge partene blir enige om hvordan risikoen skal fordeles i stedet.
Fundamentale garantier: det du garanterer uansett
Fundamentale garantier gjelder de mest grunnleggende forholdene ved handelen: at Filimon faktisk eier aksjene han selger, at de er fritt omsettelige uten pant eller andre heftelser, og at han har fullmakt til å inngå avtalen. Dette er garantier enhver selger normalt kan stå inne for uten videre undersøkelser, og de løper gjerne lenge, siden bruddet på dem rammer selve grunnlaget for handelen.
Operasjonelle garantier: det du garanterer om selve driften
Operasjonelle garantier går på selskapets faktiske tilstand: at regnskapet gir et rettvisende bilde, at det ikke finnes uoppgitte tvister eller krav under oppseiling, at sentrale kontrakter er gyldige og ikke misligholdt, og at forholdet til ansatte er i orden. Dette er garantiene Filimon bør lese grundigst, fordi det er her risikoen for å love noe han ikke faktisk vet, er størst.
Har han flere driftsledere eller en regnskapsfører som kjenner detaljene bedre enn ham selv, bør han la dem gå gjennom akkurat denne delen av katalogen før signering. En garanti om at «alle vesentlige kontrakter er gyldige» hjelper lite hvis Filimon ikke faktisk vet om alle kontraktene selskapet har inngått de siste årene.
Hvor lenge garantien varer, avgjør hvor stor risikoen din er
En garantiperiode på tolv eller atten måneder etter overtakelsen er noe helt annet enn en periode på fem år. Jo kortere periode Filimon klarer å forhandle for de operasjonelle garantiene, jo raskere er han faktisk ferdig med risikoen fra salget. Fundamentale garantier, derimot, er det vanlig at kjøper krever skal løpe betydelig lenger, siden brudd på disse sjelden oppdages raskt. Er en garanti brutt etter overtakelsen, er det reklamasjonsreglene som avgjør hvor lenge kjøper kan gjøre bruddet gjeldende, og de samme prinsippene som gjelder når selgeren visste om et forhold uten å opplyse om det, får betydning for om garantien i det hele tatt slår til.
Kunnskapskvalifisering: det kjøper visste, kan ikke gjøres om til ditt problem
En garanti bør kvalifiseres mot det kjøper faktisk visste eller fikk opplyst gjennom due diligence før signering. Har kjøper fått se en sak om en pågående tvist i dokumentene som ble delt, kan ikke den samme saken senere brukes som et garantibrudd, selv om den formelt sett var «uoppgitt» i selve garantiteksten. Filimon bør sørge for at alt han har lagt frem under prosessen, uttrykkelig unntas fra garantiene i kontrakten.
Slik forhandler du katalogen ned til noe du faktisk kan stå inne for
Den beste strategien er ikke å nekte å garantere noe som helst, det skremmer seriøse kjøpere og signaliserer at noe er galt. Det lureste er å gå gjennom hvert punkt og spørre: vet jeg faktisk dette, eller antar jeg det? Punkter Filimon er usikker på, bør enten fjernes, omformuleres til det han faktisk kan stå inne for, eller kvalifiseres med «så vidt selger er kjent med». Kombinert med en klar beløpsgrense for hvor mye han samlet kan bli ansvarlig for, og gjerne en tidsbegrensning på hvor lenge kjøper kan vente med å fremme et krav, blir katalogen til noe han kan signere uten å miste nattesøvnen.
Kort oppsummert
- Garantier aksjekjøpsavtale-punkter deles typisk i fundamentale garantier om eierskap, og operasjonelle garantier om selve driften.
- Fundamentale garantier løper som regel lenger enn operasjonelle garantier, som ofte er knyttet til kjøpers første årsregnskap etter overtakelsen.
- Det kjøper visste om før signering gjennom egen gjennomgang, kan normalt ikke senere brukes som grunnlag for et garantibrudd.
- Gå gjennom hvert punkt i katalogen og spør om du faktisk vet det du blir bedt om å garantere.
- En beløpsgrense for samlet ansvar gjør garantikatalogen forutsigbar i stedet for en åpen sjekk du signerer blind.